Interpelacja nr 10410

Szanowny Panie Ministrze,

zwracam się do Pana z interpelacją z poselską w sprawie opodatkowania wynagrodzenia wspólnika spółki opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek posiadającej status podatnika rozpoczynającego działalność. Proszę o odpowiedź na następujące pytania:

1. Czy w przypadku, gdy wspólnik spółki opodatkowanej ryczałtem od dochodów spółek posiadającej status spółki rozpoczynającej działalność gospodarczą będzie zatrudniony na podstawie umowy o pracę, to czy pierwsza wypłata wynagrodzenia (w przypadku braku innego zatrudnienia w spółce) będzie w pełni stanowić ukryty zysk zgodnie z art. 28 ust. 4 pkt 1 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: ustawa o CIT)?

Wątpliwości wynikają z brzmienia art. 28m ust. 4 pkt 1 ustawy o CIT. Zgodnie z jego treścią:

„Do ukrytych zysków, o których mowa w ust. 1 pkt 2, nie zalicza się:

- wynagrodzeń z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, oraz zasiłków pieniężnych z ubezpieczenia społecznego wypłaconych osobie fizycznej - w części, w jakiej suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu tej osobie nie przekracza pięciokrotności średniego miesięcznego wynagrodzenia wypłacanego przez podatnika z tytułów, o których mowa w art. 12 ust. 1 oraz art. 13 pkt 7, 8 i 9 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych, nie więcej jednak niż pięciokrotności przeciętnego miesięcznego wynagrodzenia w sektorze przedsiębiorstw, przy czym średnie miesięczne wynagrodzenie ustala się za miesiąc poprzedzający miesiąc dokonania wypłat osobie fizycznej“.

Spółka posiadająca status podatnika rozpoczynającego działalność gospodarczą zgodnie z art. 28j ust. 2 pkt 2 ustawy o CIT w pierwszym roku opodatkowania ryczałtem nie musi zatrudniać pracowników, z tym że począwszy od drugiego roku podatkowego podatnik jest obowiązany do corocznego zwiększenia zatrudnienia o co najmniej 1 etat w pełnym wymiarze czasu pracy aż do osiągnięcia wielkości zatrudnienia określonej w tym przepisie.

Skoro przeciętne wynagrodzenie w spółce wynosi przed pierwszą wypłatą zero złotych należałoby uznać, że taka pierwsza wypłata wynagrodzenia zgodnie z językową wykładnią ww. przepisu stanowić będzie w pełnej wysokości ukryty zysk. Odnośnie do tego nie wypowiadały się dotychczas organy podatkowe czy też minister finansów.

W celu wyjaśnienia zamieszczam przykład:

Spółka opodatkowana ryczałtem od dochodów spółek w pierwszym roku podatkowym nie zatrudnia żadnego pracownika poza wspólnikiem tej spółki. W związku z tym w miesiącu poprzedzającym miesiąc dokonania pierwszej wypłaty wspólnikowi wynagrodzenia suma tych wynagrodzeń i zasiłków wypłacona w danym miesiącu wynosi zero złotych.

2. Czy w związku z powyższym pierwsza wypłata wynagrodzenia na rzecz tego wspólnika będzie w pełni stanowić ukryty zysk zgodnie z art. 28 ust. 4 pkt 1 ustawy CIT?

Z wyrazami szacunku

Sławomir Mentzen